上海注册公司代理机构的博客 http://www.kiaorientalblue.biz/blog 公司注册及工商登记相关资讯 Mon, 26 Jun 2017 07:20:54 +0000 zh-CN hourly 1 https://wordpress.org/?v=4.9.11 在上海注册公司有什么好处? http://www.kiaorientalblue.biz/blog/173.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/173.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:20:54 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=173 上海注册公司有什么好处?

上海是一个国际化的大都市,在上海注册公司除了可以享有上海的国际化品牌外,还可以享受到上海市特有的优惠政策。所以近些年来,越来越多的投资者会考虑在上海设立公司。那么,在上海注册公司有什么好处?
品牌优势
利用国际大都市–上海,以上海公司企业的品牌优势占领国内市场,辐射国际市场。
资源优势
利用上海宽广的经济、金融、人文、科技、信息、交通等资源为我所用,实现您的远大理想。
对外优势
上海公司可作为企业对外的窗口公司,容易取得国内国外企业的信任与合作。
费用优势
上海公司费用低廉,为你开源节流,在上海注册公司费用低至99元。
政策优势
以上海公司名义在沪置业、投资,您可方便房产按揭买卖、证券、金融投资,安家立业。
返税优势
返税高,注册在开发区可以享受开发区高额的返税政策,这是注册在开发区的最大优势,增值税返还5%-10%,营业税返还16%-45%,所得税返还9%-20%。可以以本地公司做贸易而以上海公司开发票进行税收返还,这样可以合理的节约成本。

 

 

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在上海注册公司,查询核名的规则有哪些? http://www.kiaorientalblue.biz/blog/171.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/171.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:19:46 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=171 上海注册公司,查询核名的规则有哪些?

创业者们一定遇见过这样一个困扰,公司核名总是失败,我们都提交了好几次了,都说是重名!但是我从该网站查询,并没有查到与我取名相同的公司名称。而且,怎么不同行业公司的名字都可以相同,我的明明查不到,却总说重名。到底该怎么取名啊! 下面创业引路者就给各位列出在上海注册公司核名的规则:

企业名称有下列情形之一的,不予核准:

(一)与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的同行业企业名称字号相同,有投资关系的除外;

(二)与同一工商行政管理机关核准或者登记注册符合《企业名称登记管理办法》第十八条的企业名称字号相同,有投资关系的除外;

(三)与其他企业变更名称未满1年的原名称相同;

(四)与注销登记或者被吊销营业执照未满3年的企业名称相同;

(五)其他违反法律、行政法规的。
上海注册公司的名称构成
行政区划+字号+行业号+组织形式;如:上海猎大财务咨询事务所

字号+(行政区划)+行业号+组织形式;如:猎大(上海)财务咨询有限公司

字号:两个或两个以上的汉字组成。

行业号:产品名称或者行业名称等。

组织形式:公司类型,如有限公司、合伙企业、股份公司等。

上海核名的规则
1、 同行业的公司字号不能同名同音。
2、上海核名是两两查名,即两个以上字号时要拆开分别查名,如果其中任意两个字不能用,那么整个字号 都不能用。

例如:
‘海尔兄弟”查明,先查“海尔”,再查“尔兄”,再查“尔兄”,再查“尔兄”,再查“尔弟”,再查“兄弟”,如果其中一个不能用,那么“海尔兄弟”这个字号就不能用。
如果“海尔”已被注册,那么“海尔兄弟”核名是一定通不过的,但是如果中间加一个字“海之尔”则有可能通过。
上海起名注意事项
1、 建议起名时尽量选用两个字,减少查名时间,增加通过率。
2、 建议不要起大众化、通俗化、常见的名字,要起有个性、有特点的名字,增加通过率。

 

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上海注册公司要多久时间? http://www.kiaorientalblue.biz/blog/169.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/169.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:18:11 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=169 上海注册公司要多久时间?
三证合一政策实施以后,注册公司办理所需时间短了不少。那么,在上海注册一家公司要多久时间呢?以下是宝园小编总结的每个流程大概所需时间,希望对您有所帮助:

1.工商查名 所需时间:7个工作日左右
2.工商注册材料制作 所需时间:0.5个工作日左右
3.工商注册材料现场签字(全体股东、法人、监事)递交 所需时间:0.5个工作日左右
4.工商出执照 所需时间:5个工作日左右
5.刻印公章 所需时间:0.5个工作日
6.银行开户 所需时间:7个工作日左右
7.税种核定 所需时间:7个工作日左右
8.一般纳税人资格认定 所需时间:7个工作日左右

根据上面的时间可以知道,上海注册一家公司大概需要30个工作日左右,算上周末正常情况下应该是一个半月的样子的。但要注意这是根据我们宝园专业人员的工作效率来计算的。

如果是您自己去办理注册的话,要有个心理准备,大概需要2-3个月的时间。当然您要是拿营业执照有急用,可以找我们宝园加急办理,4个工作日能办理完成,只是费用比正常办理要高一些。

 

 

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上海注册公司申请条件 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/167.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/167.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:17:14 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=167 上海注册公司申请条件

要注册不同类型的市场主体,您必须符合相应的条件。
1.上海注册公司设立有限责任公司应具备什么条件
上海市工商行政管理局负责本市以下公司的设立登记:
(1)市国有资产监督机构履行出资人职责的国有独资公司;
(2)市国有资产监督机构履行出资人职责的公司投资设立的法人独资一人有限责任公司;
(3)集团母公司(住所在浦东新区的集团母公司可以在浦东新区市场监管局登记);
(4)期货公司及其营业部;
(5)军队、武警部队、政法系统保留企业;
(6)银行(分行以上);
(7)证券公司(分公司以上)、保险公司(分公司以上)、小额贷款公司、担保公司等非银行金融机构;
(8)保安服务公司;
(9)上海化工区公司;
(10)从事股权投资或股权投资管理的公司。
上海市工商行政管理局区(县)分局负责本区(县)以下公司的设立登记:
(1)除上海市工商行政管理局登记公司以外的其他公司;
(2)上海市工商行政管理局授权登记的公司。
申请条件
1、股东符合法定人数;
2、有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;
3、股东共同制定公司章程;
4、有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;
5、有公司住所。
外商投资的有限公司还应当经审批机关批准。
2.设立股份有限公司应具备什么条件
(1)发起人符合法定人数(2人以上200人以下);
(2)有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额;
(3)股份发行、筹办事项符合法律规定;
(4)发起人制定公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过;
(5)有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构;
(6)有公司住所。
外商投资的股份公司还应当经审批机关批准。

3.上海公司注册设立合伙企业应当具备什么条件
(1)有两个以上合伙人(有限合伙企业合伙人不超过50个),至少应当有一个普通合伙人(依法承担无限责任者);
(2)有书面合伙协议;
(3)有各合伙人实际缴付的出资;
(4)有合伙企业的名称;
(5)有经营场所和从事合伙经营的必要条件。
4.设立个人独资应当具备什么条件
(1)投资人为一个自然人;
(2)有合法的企业名称;
(3)有投资人申报的出资;
(4)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;
(5)有必要的从业人员。
5.设立个体工商户应当具备什么条件
经营者为有经营能力的城镇待业人员、农民以及国家政策允许的其他人员。
6.设立港澳个体工商户应当具备什么条件
(1)申请人为香港或者澳门永久性居民中的中国公民;
(2)组成形式为个人经营;
(3)从业人员不超过8人;
(4)营业面积不超过300平方米;
(5)营业范围限于CEPA允许的经营项目。
登记应备材料(二)
3.股份有限公司设立登记应提交申请材料
(1)公司法定代表人签署的《公司设立登记申请书》;
(2)董事会签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》(由全体董事签字)及指定代表或委托代理人的身份证件复印件;
(3)由发起人签署或由会议主持人和出席会议的董事签字的股东大会或者创立大会会议记录(募集设立的提交);
(4)全体发起人签署或者全体董事签字的公司章程;
(5)发起人的主体资格证明或者自然人身份证件复印件;
(6)依法设立的验资机构出具的验资证明;
(7)发起人首次出资是非货币财产的,提交已办理财产权转移手续的证明文件;
(8)以股权出资的,提交《股权认缴出资承诺书》;
(9)董事、监事和经理的任职文件及身份证件复印件;
依据《公司法》和公司章程的规定和程序,提交由发起人签署或由会议主持人和出席会议的董事签署的股东大会决议(募集设立的提交创立大会的会议记录)、董事会决议或其他相关材料。股东大会决议(创立大会会议记录)可以于第3项合并提交;董事会决议由董事签字;
(10)法定代表人任职文件及身份证件复印件;
依据《公司法》和公司章程的规定和程序,任职文件提交董事会决议,董事会决议由董事签字;
(11)住所使用证明;
(12)《企业名称预先核准通知书》;
(13)募集设立的股份有限公司公开发行股票的还应提交国务院证券监督管理机构的核准文件;
(14)公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目,提交有关的批准文件或者许可证书复印件或许可证明;
(15)法律、行政法规和国务院决定规定设立股份有限公司必须报经批准的,提交有关的批准文件或者许可证书复印件。

 

 

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外国投资者并购境内企业出资时间、比例和投资总额上限的规定 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/165.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/165.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:11:44 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=165 外国投资者并购境内企业出资时间、比例和投资总额上限的规定

(一)出资时间的规定
外国投资者并购境内企业设立外商投资企业,外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长乏者,经审批机关批准后,应巨自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上,1年内付清全部对价,并按实际缴付的出资比例分配收益。
外国投资者认购境内公司增资,有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本,其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。其他法律和行政法规另有规定的,从其规定。份有限公司为增加注册资本发行新股时,股东认购新股,依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。
外国投资者资产并购的,投资者应在拟设立的外商投资企业合同、章程中规定出资期限。设立外商投资企业,并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产的,对与资产对价等额部分的出资,投资者应在前述之规定的对价支付期限内缴付;其余部分的出资应符合设立外商投资企业出资的相关规定。
外国投资者并购境内企业设立外商投资企业,如果外国投资者出资比例低于企业注册资本25%的,投资者以现金出资的,应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清;投资者以实物、工业产权等出资的,应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。
(二)出资比例的确定
1.外国投资者协议购买境内公司股东的股权,境内公司变更设立为外商投企业后,该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本,外国投资者的出资比例为其所购买股权在原注册资本中所占比例。
2.外国投资者认购境内有限责任公司增资的,并购后所设外商投资企业的生册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东,在境内公司资产评估的基础上,确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。
3.外国投资者认购境内股份有限公司增资的,按照《公司法》有关规定确定注册资本。
(三)投资总额上限的设定
1.股权并购投资总额上限的设定。外国投资者股权并购的,除国家另有规定外,对并购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限:(10)注册资本在210万美元以下的,投资总额不得超过注册资本的10/7;(2)注册资本在210万美元以上至500万美元的,投资总额不得超过注册资本的2倍;(3)注册资本在500万美元以上至1200万美元的,投资总额不得超过注册资本的2.5倍;(4)注册资本在1200万美元以上的,投资总额不得超过注册资本的3倍。
2,资产并购投资总额上限的设定。外国投资者资产鞠的,应根据购买资产的交易价格和实际生产经营规模确定拟设立的外商投资企业的投资总额。拟设立的外商投资企业的注册资本与投资总额的比例应符合有关规定。

 

 

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外国投资者并购境内企业的并购方式、要求及涉及的政府职能部门 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/163.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/163.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:11:00 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=163 外国投资者并购境内企业的并购方式、要求及涉及的政府职能部门

《关于外国投资者并购境内企业的规定》规定了股权并购和资产并购两种并购方式,其中股权并购又包括以货币现金购买境内公司股东股权或认购境内公司增资股权,或以境外特殊目的公司股东股权或特殊目的公司以其增发的股份购买境内公司股东股权域认购境内公司增资股权等不同青形下的不同股权并购方式;而资产并购仅允许以货币现金购买境内公司资产而排除以股权作为支付对价购买境内公司资产的情形。审批机关为中华人民共和国商务部或省级务主管部门。对特殊目的公司并购和涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的并购事项以及境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名,并购与其有关联关系的境内的公司,一律报商务部审批。当事人未予申报,但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的,商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施,以消除并购行为对国家经济安全的影响。登记机关为中华人民共和国国家Ⅱ商行政管理总局或其授权的地方工商行政管理局。外汇管理机关为中华人民共和国国家外汇管理局或其分支机构。当外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的,应报有权审批的国务院国有资产监督管理委员会或省级国有资产管理部门审批。如果被并购企业为境内上市公司和特殊目的公司拟进行境外上市交易的,应经中国证券监督管理委员会审核和批准。在完成外资并购后,境内公司或其股东凭商务部和登记管理机关颁发的无加注批准证书和营业执照,到国家税务总局或地方各级税务机关办理税务变更登记。
外国投资者并购境内企业应符合如下基本要求:
(1)遵守中国的法律、行政法规和规章。
(2)遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则。
(3)不得造成过度集中、排除或限制竞争。
(4)不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益。
(5)不得导致国有资产流失。
(6)应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求。
(7)应符合中国法律、行政法规和力规章对涉及的产业、土地、环保等方面的政策要求。
(8)依照《外商投资产业指导目录》不允许外国投资者独资经营的企业并购不得导致外国投资者持有企业全部股权;需由中方于控股或相对摔股的产业,该产业的企业被并购后,仍应由中方在企业中居控股或相对控股地位;禁止外国投资者经营的产业,外国投资不得并购从事该产业的企业。
(9)被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求;对不符合要求的,应先进行调整。
(10)根据需要增加规定的其他要求。

 

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有关不具有法人资格的合作企业(一般为合伙型合作企业)的特别规定 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/161.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/161.html#respond Mon, 26 Jun 2017 07:00:16 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=161 有关不具有法人资格的合作企业(一般为合伙型合作企业)的特别规定

不具有法人资格的合作企业的合作各方可以在合作合同中就对各方投资或者提供合作条件的占有、使用和管理方法、收益分配以及民事责任的承担等方面作具体的约定。在设计具体条款时需要注意:
1.不具备法人资格的合作企业一般为合伙型合作企业。它们的投资者对企业债务承担无限清偿责任,也就是说,他们的清偿责任不能仅以各自向合作企业提供的投资或合作条件为限。所以,在订立中外合作经营合同时,通过投资者的有限责任来规避合伙型合营企业中的无限责任的约定是无效的。
2.就企业的组织机构设立来说,合作企业在采用合伙制企业形式时,中外合作者可以设联合管理机构来决定合作企业的重大问题。在联合管理机构中,一方担任联合管理机构的主任,由他方担任副主任。联合管理机构可以直接负责企业的管理,也可以通过任命或聘请总经理来负责合作企业的日常经营管理工作,总经理对联合管理机构负责。
3.关于先行收回投资问题。
(1)先行收回投资的方式
中外合作经营企业法》规定,在合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中方所有的,允许外方合作者在合作期限内先行回收其投资。在实践中,外可以通过三种方式先行收回投资:一是从企业税后利润中多分配,逐年递减;二是经财政税务机关批准,外国合作者在合作企业缴纳税前回收投资;三是经税务机关批准从固定资产折旧费中回收。实践中第一种方法采用较多,通过扩外方的收益分配比例的方式,外方可以在合作期限内先行回收投资。需要特别注意的是,在合作合同中明确扩大分成比例的期限。如果到期后,外方分得的有限收益不足以回收投资的,而中方又不同意继续延长扩大分成期限,那么,这种弥补的差额只能视为外方的投资风险。
(2)债务承担
在合作企业的存续期间内,合作各方按照合同约定分配产品或收益并分担风险和亏损。即使按照合作合同约定,外国合作者在合作期限内先行回收投资的,这并不免除外国合作者收回投资后,仍须对合作企业的债务承担责任。因此,外国合作者收回投资后,仍须对合作企业的债务承担责任或要求外方提供必要的资金担保,或在合同中约定外方回收投资完毕后,不允许合作企业减少投资总额或注册资本,以防止风险责任全部转嫁给中方和保护债权人的利益。
(3)外汇风险
在没有外汇收入的合营企业中,外方一般会将其分得的人民币利润兑换成可自由兑换的外币汇出境外。但需要注意的是,有关汇兑风险及费用必须是由外方自行承担。

 

 

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注册公司中公信力原理的司法适用 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/158.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/158.html#respond Sat, 01 Aug 2015 04:19:46 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=158 上海注册公司等商事登记公信力背后隐藏着一个基本判断,即登记通常是真实的,登记能够表现登记申请人的真实状况。从逻辑出发,登记是真实的才可信,而不是登记是可信的才真实。登记公信力实际上包含着内外两层含义:在其内部,则登记具有绝对的可信性,是真实的、正确的;在其外部,即使出现不实登记,凭借法之强力,不实登记拟制为真实。也就是说,前者称公信力的静的侧面,后者称公信力动的侧面O (l)登记公信力动的侧面应用于反态生沽的治理,属于事后补救措施,更能直接显示登记公信力的法律效力;其“积极”表现出了登记的公信力状态,更能为社会一般民众所感知和理解;而登记公信力静的侧面则属于行为规范,作用于社会正态生活,重在民众内在信心的塑造与保障,是登记公信力消极状态的表现,缺乏法律认知的社会大众一般不容易察觉,较动的一面更容易被忽视。由此可见,必须动静结合才能对登记公信力作正确的理解:静是基础和目的,需要动的保障和张扬;动是手段,能观理解登记公信力和感受登记公信力的辐射
一,)问题的提出
在商事领域,商事登记事项与市场主体相天肘王怦状念或者相关利状态之间保持一致性是常态,因整个经济社会通过一系列的制度计,如登记审查制度、社会信用公示机制等将登记事项与真实的主体或者权利状态之间的不一致情形减少到最低程度。以公司为例,如果个公司运转良好,那么工商登记、公司章程、股东名册的记载等形式要件应该一致,股东应当实际出资并且享有股东权利。但在实践中,经会出现公司登记的股东、法定代表人与实际状况不一致,有的股东已际出资但是却并没有被记载于股东名册,有的公司章程中所载明股东没有履行实际出资义务等商事登记外观形式与实质状况不一致的反态情况,由此产生了股东资格认定、股权转让、债权人债权实现、公司登记的法定代表人代表公司进行的交易行为是否有效等纠纷,这种登记外观与实质冲突的存在,给相关公司诉讼案件的审理及执行带来了较大困难。下面一则案例就具有一定的代表性O( 1)
2010年1月8日,原告刘华与被告华泉共同出资设立南京运得投资发展有限公司(以下简称运得公司,原审被告),注册资本500万元,华出资50万元,担任公司法定代表人。2012年1.月4日,刘华发现华泉虚构201 1年8月29日股东会,指使他人仿冒刘华签名签署了股东会决议和股权转让协议,并将刘华享有的运得公司10%股权转至华泉名下。2012年1月9日,刘华诉至法院,请求确认上述股东会决议和权转让协议无效,法院认为刘华主张其本人未签订过股权转让协议、未参加过股东会,所以无从确认上述文件的法律效力,因此驳回刘华的诉讼请求。刘华再次诉至法院,请求确认201 1年8月29日运得公司的股东会决议和股权转让协议均不成立,要求华泉返还刘华100-/o的运得公司股权,要求运得公司向工商主管部门申请办理刘华10%股权的恢复登记手续。
华泉和运得公司一审辨称:刘华既是运得公司的挂名股东,也是南京野马广告有限公司(以下简称野马广告公司)和南京帕尔数据科技有限公司(以下简称帕尔公司)的挂名股东。上述三家公司登记的股东是刘华和华泉,但在公司设立时刘华并未实际出资,刘华在运得公司设立时的所谓出资款并非其本人实际提供,而是来自名义上野马广告公司和帕尔公司的分红款。因刘华仅为野马广告公司和帕尔公司的挂东,不具备股东资格,故刘华不应获得两公司的分红款,也不应实享有运得公司1 0%的股权。在办理股权变更登记时,华泉均事先告知了刘华,且刘华提供了本人身份证件,应当知道股权转让和股东变更事。
原审法院经审理查明:运得公司于2009年12月1 5日设立,法定代表人是刘华,职务是执行董事,刘华和华泉作为股东分别出资50万元和450万元。在运得公司的设立文件和变更登记材料上,刘华以法定代表人和股东身份的签字均为其本人真实书写。201 1年3月14日法定代表人变更申请,以及8月29日股东会决议和股权转让协议,“刘华”的署名均为他人代签。201 1年9月,运得公司向工商主管部门递交了201 1年8月29日的股权转让协议和股东会决议,申请将刘华下的运得公司1 0%的股权变更至华泉名下。
另查明,南京野马实业有限公司(以下简称野马实业公司)于19959月2日设立,工商资料记载由华泉和马士瑶共同出资组建。200310月15日公司清算报告中载明:债权债务由华泉一人投资的南京华威投资发展有限公司(以下简称华威公司)承担。2003年1 2月23该公司被注销。野马广告公司于1996年12月25日设立,工商资料载华泉和马士瑶作为股东分别出资98万元和2万元。后马士瑶的权比例增加至5%。2005年3月3 1日签订一份股权转让协议,约定士瑶将其在野马广告公司5%股权转让给刘华,转让总价款50万毛,但刘华并未向马士瑶给付上述股权转让款。2009年6月16日股东决议载明,按照股东出资比例分配以前年度公司未分配的利润,刘华配金额是25,821. 08元;2009年1 1月1 3日股东会决议载明:自即日成立公司清算组。2010年3月2日被注销。帕尔公司于2000年91 8日设立,法定代表人是华泉,职务是董事长,工商资料记载华泉和J华作为股东分别出资1 35万元和1 5万元。两股东的出资款均由野马实业公司代为支付。2008年1 2月16日,股东会决议载明按照股东出资比例分配以前年度公司未分配的利润,刘华分配金额590,118. 45元。201 1年3月22日股东会决议载明:自即日起成立公司清算组,201 1年7月25日被登记机关注销。
又查明,中国银行南京广州路支行戶名为“刘华”的个人存折账户的开户时间是2008年12月8日。2009年12月23日、24日,该账户中分别存入230,396. 79元和3 14,729. 84元,其中的50万元于2009年12月25日转入广东发展银行南京分行营业部“刘华”的账户內,同日转入运得公司在该营业部的验资账户,作为“刘华”的出资。
一审中,马士瑶证实刘华为野马实业公司、野马广告公司的挂名股东;于蓓和王见华证实,在运得公司的设立和经营中,刘华并未出资也没有参与管理。
原审法院认为,依法设立的有限责任公司,其设立、变更、终止等事项均应受到我国公司法律、行政法规和公司章程的规范。依照公司法司法解释的有关规定,有限责任公司的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持;名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。挂名股东即以其名义参加设立公司但是实际并不出资的“名义股在形式上具备了作为公司股东的所有要件,但是其名出资而形成的权益应属于实际出资人所有。原审法院对三名证.证言予以采信。根据工商登记资料,野马实业公司虽然是由华泉和马士瑶共同出资组建,但是在2003年公司解散时,野马实业公司剩余的债权债务是由华泉一人投资的华威公司承担,而马士瑶也认可其本人仅为野马实业公司的挂名股东,没有实际履行出资义务,华泉则是野马实业公司的实际股东。基于此,野马实业公司以华泉和刘华的名义向帕尔公司出资,不能认定是刘华向帕尔公司实际出资,刘华也未举证证明此后其本人已实际提供了认缴的出资款项,故刘华也是帕尔公司名义股东。同理,野马广告公司虽然在设立时登记了两名股东华泉和马士瑶,但由于马士瑶明确其本人未实际出资,仅是挂名股东,且马士瑶在向刘华转移其名下的股权时并未收取对价,刘华亦陈述华泉和马士瑶均认可其不需支付对价,因此,刘华对于受让马士瑶的名义股权应是知晓的,刘华应为野马广告公司的名义股东。
基于以上事实,在运得公司设立时,股东出资款因来源于野马广告公司和帕尔公司的股东分红款,刘华为上述两公司的名义股东,不应享有分红权益,所以刘华在中国银行存折pkJ的所谓分红款项,实际不应为刘华所有。据此,原审法院认定刘华未向运得公司实际出资。关于刘华是否参与经营管理和行使股东权利的问题。三名证人共同证实,在刘华作为野马广告公司、帕尔公司和运得公司的名义股东时,如果需要东在工商申请资料上签字时,事先均由华泉电话告知刘华,再由其中的证人通知刘华在材料上签字,刘华本人在公司时就由其本人直接签字,不在公司时就由其中的证人代签。因此,上述三家公司的经营和决是由华泉而非刘华实际掌握,刘华在工商资料上以股东名义履行签字手续,是依照华泉的指示完成程序性的法定形式,该签字行为不是刘华本人的真实意愿或其经营管理公司的活动。刘华主张其实际行使公股东权利的事实,原审法院不予采信。虽然股东会决议和股权转让协议上的“刘华”,不是刘华本人的真实签字和真实意思表示,股东会决议和股权转让协议不能成立,但是由于刘华并不实际享有运得公司股东权益,所以上述股权转让协议和股东会决议是否成立,与刘华本之间没有法律关系。判决驳回刘华的诉讼请求。刘华不服,向二审法院提起上诉。
审中,刘华提交了帕尔公司、野马广告公司、运得公司的股东会央议、公司章程、法定代表人任职证明书、章程修正案、公司股东(发起)出资情况表、验资报告、分配处理决定、银行进账单、银行存款记录、网站制作合同、广告业务合同等系列文件资料,拟证明刘华已行使了股东权利并参与公司经营管理。
二审法院经审理查明:一审判决查明的事实属实。另查明,刘华未向帕尔公司、野马实业公司实际出资,从马士瑶处受让野马广告公司股权亦未支付对价。户名为“刘华”的存折于2008年12月由公司财务人员于蓓代办开户,由公司财务人员保管和掌握密码。华静(刘的母亲)曾任公司财务总监,2010年前后因身体原因离开运得公司,户名为“刘华”的存折仍留在公司由财务人员保管和控制。
二审法院认为,本案双方争议焦点是:关于讼争的运得公司1 0%股权,刘华是否为名义股东,华泉是否为实际股东。刘华认为,其向运公司实际出资了50万元,且实际参与了运得公司的经营管理,行使股东权利,故应当认定其为实际股东;华泉认为,刘华并未向运得公际出资,以“刘华”名义向运得公司出资的50万元应归华泉所有,刘华只是运得公司的名义股东,实际股东是华泉。对此,二审院认为,义股东即显名股东,是指名称虽登记在公司股东名册中但未实际出资的人,其对应的概念是实际股东或隐名股东,是指不具备股东资格的式要件的实际出资人。《最高人民法院关于(中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第25条[1)第2款之规定:“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。g义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人民法院不予支持。”根据该条司法解释之规定,认定名义和实际股东,应以投资人是否实际履行了出资义务作为主要依据,定投资人是否实际履行出资义务,则应根据投资人有无实际作出标公司出资的行为来判定。本案中,虽然50万元出资款是从户名5r“刘华”的存折中转/\运得公司验资账户,但并不能据此认定系刘华际作出的出资行为,理由如下:第一,该存折是由运得公司财务人员以“刘华”的名义代为开户并始终保管,刘华从未持有该存折,亦不掌握该存折的密码,故刘华对存折内的资金并未实际占有和控制;第二,存折内的资金全部来源于野马广告公司和帕尔公司的分红款,而刘在帕尔公司并未实际出资,在野马广告公司从马士瑶处受让5%股权时亦未支付对价,且刘华明知无须支付对价,故刘华作为野马广告公分红款,因此,刘华对户名为“刘”存折内的资金亦不应享有实际权利;第三,向运得公司出资50万元的具体行为在形式上表现为50万元出资款从户名为“刘华”的存折中至运得公司的验资账户,但实际上是运得公司财务人员根据运得公司法定代表人华泉的指示而非刘华的授意具体经办的,因此,财务人员的代办行为体现了华泉的出资意思,无从反映刘华的出资意思表示。上,从案涉50万元出资款的占有、控制、权利来源以及投资意思等方面进行实质分析,均不能得出刘华已实际作出向运得公司出资行为的结论。相反,上述事实却不约而同地将50万元出资款对应的权利指向了华泉。有鉴于此,二审法院认定刘华仅为本案讼争股权的名义股东,华泉为实际股东。刘华向华泉主张本案讼争股权项下的权利于法无,判决驳回上诉,维持原判决。

上述案例法院从涉案50万元出资款的占有、控制、权利来源以及资意思等方面进行实质分析,均不能得出刘华已实际作出向南京运投资发展有限公司出资行为的结论,尽管刘华提交了帕尔公司、野马广告公司、运得公司的股东会决议、公司章程、法定代表人任职证明书、章程修正案、公司股东(发起人)出资情况表、验资报告、分配处理决定、银行进账单、银行存款记录、网站制作合同、广告业务合同等系列文件资料,但上述证据均为形式上的证据,不能达到刘华为实际出资人的目的。因此,一审、二审法院均以投资人未实际履行出资义务为由,认其仅为名义股东,否定了其作为运得公司实际股东的资格。
股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础。理论上讲,取得有限责任公司股东资格应具备以下要件:公司登记机关对公司股东的登记或变更登记;公司章程对股东的记载或变更记载;
股东名册对股东的记载或变更记载;依法出资或认缴出资或依法继受股权;取得出资证明书;实际享有股东权利。其中,实际出资并享有股权利是取得股东资格的实质要件,而在工商登记机关的登记、股东名的记载、公司章程的记载并对外公示则是取得股东资格的形式要件。
股东资格是股东享有股权的前提,在复杂的商事司法审判实践中,一旦因股东资格问题产生纠纷,当事人提交种类繁多的证据,有形式证据,也有实质证据,这给法院在处理案件中造成一系列的困难。由于我国长期以来公司法律制度不够完善,公司法理论研究上对此又不够深,对如何认定公司股东资格仍缺乏较为统一、明确的认识。加之我国公司的设立和运作极不规范,这就进一步加大了审判实践中认定股东格的难度,导致各地法院处理这类纠纷缺乏统一标准,甚至形成相似案件作出相互矛盾的判决的混乱局面。[? 1)司法实践中曾出现截然相的两种认识:一种采实质要件说,其以是否实际履行出资义务作为确定股东资格的标准;另一种采取形式要件说,即以股东是否被记载于股东名册、公司章程及工商登记等形式要件作为确定股东资格的标准。我国商法学界对此间也存在较大分歧。有学者明确主张应采形式要件说,但有个例外,即如果公司明知名义股东的身份,并已认可其以股东身份行使股东权利的,除非存在违反强行法规定的情形,否则应认定其为股东O(2)另有学者认为,名义股东不具备法律上的股东资格,其与实际出资人之间构成合同关系,与第三人则不产生直接关系。[3)还有学者认为,我国现行《公司法》已采纳了形式要件主义,即当处理公司部认纠纷时,以公司股东名册作为确认股权的依据,股东名册变更是股权变动的生效要件;当与公司之外第三人发生纠纷涉及股东资格确认时,以工商登记作为确认股权的依据,工商登记变更是股权变动的对抗要件。公司法以股东名册、工商登记确认股东资格解决的只是股权形式认定问题,并不作实质性认定。也就是说,实际出资人可以根据协议等证据来证明自己的股东身份,从而要求法院对其股东身份作实质认定,推翻法律形式上的推定,变更股东名册,行使股东权利0(1)那么当商事登记的形式外观与实质要件产生冲突时,法院究竟应采取何种规则来解决此间题?

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个人独资企业的清算 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/155.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/155.html#respond Sat, 30 May 2015 14:51:45 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=155 个人独资企业的清算

如前所述,解散仅仅是上海注册公司中个人独资企业消灭的原因,企业并非因解散的事实发生而立即消灭。独资企业的清算就是处理解散企业未了结的法律关系的程序。清算结束,进行注销登记,独资企业才最后消灭。
(1)清算人的产生。清算人是指清算企业中执行清算事务及对外代表者。清算企业因解散而丧失经营活动的能力,不能继续进行经营活动,而只存在清算事务。因此,企业的管人应代之为清算人。《个人独资企业法》第27条规定,个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此,个人独资企业的清算原则上投资人为其清算人。但经债权人申请,人民法院应指定投资人以外的人为清算人。
(2)通知与公告程序。投资人自行清算的,应当在清算前15日内书面通知债权人,无法通知的,应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内,未接到通知的应当在公告日起60日内,向投资人申报其债权。
(3)清产偿债程序。清算人应在债权人申报债权后清理企业的债权、债务。在清算期间,个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在清偿债务前,投资人不得转移、隐匿财产。个人独资企业及其投资人在清算前或清算期间隐匿或转移财产、逃避债务的,依去追回其财产,并按照有关规定予以处罚;构成犯罪的,追究其刑事责任。
(4)财产清偿顺序。个人独资企业解散的,财产应当按照下列顺序进行清偿:①所欠职工资和社会保险费用;②所欠税款;③其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
(5)责任消灭制度。注册上海公司为个人独资企业的解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人自独资企业解散后5年内未向债务人提出怯债请求的,该责任消灭。
(6)注销登记程序。根据《个人独资企业法》第32条的规定,个人独资企业清算结束后,投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告,并于15日内到登记机关办理注销登记。注销登记一旦完成,个人独资企业即告消灭。

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关于公司年检制度目的与功能的不同认识 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/150.html http://www.kiaorientalblue.biz/blog/150.html#respond Thu, 21 Aug 2014 03:17:14 +0000 http://www.kiaorientalblue.biz/blog/?p=150 关于公司年检制度的目的与功能,立法及学界有着不同的认识。2005年修订前的《公司注册上海公司管理条例》原第51条规定,公司注册上海公司机关应当根据公司提交的年度检验材料,对公司注册上海公司事项有关的情况进行审查,以确认其继续经营的资格。《企业年度检验办法》第3条更是明确指出企业年度检验是确认企业继续经营资格的法定制度。由此,我国立法是赋予公司年检制度以“确认公司继续经营资格”的目的和功能。在学界,有人认为,公司年检制度的目的与功能是确认企业主体资格;有人则认为公司年检制度的目的与功能应当是监督企业经营情况,向社会完整企业信息服务。还有学者认为公司年检制度的目的是傈注册上海公司注册上海公司的真实性、有效性。等等。

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